文/梧桐小编
9月5日晚上，南京红太阳股份有限公司（ST 红太阳、000525）发布收到证监会《行政处罚决定书》及《市场禁入决定书》的公告。红太阳因：1、未按规定披露控股股东及其关联方非经营性占用资金的关联交易；2、《2019 年年度报告》《2020 年半年度报告》及《关于控股股东及其关联方归还上市公司非经营性占用资金的公告》中存在虚假记载，控股股东及其关联方未实质归还占用资金；3、未及时披露控股股东股份冻结相关事项。公司被证监会罚款250万元，包括原实控人董事长、2任总经理、3任财务总监、1名原董秘在内的7名责任人被处以5万元-320万元不等的罚款合计915万元，公司及7名责任人合计被罚款1165万元。目前，红太阳正处在预重整阶段。根据最新公告，截至 2023 年 9 月 4 日，公司控股股东及其关联方对红太阳非经营性资金占用余额为 316,315.27 万元（未经审计）。
被处罚的当事人
一、红太阳未按规定披露控股股东及其关联方非经营性占用资金的关联交易
(一)关联关系情况
南京第一农药集团有限公司(以下简称南一农集团)持有红太阳集团有限公司(以下简称红太阳集团)49%股权，且南一农集团与红太阳集团法定代表人相同，均为杨寿海。南一农集团间接持有江苏劲力化肥有限责任公司(以下简称江苏劲力)99.18%股权，为江苏劲力实际控股股东。南一农集团持有江苏科邦生态肥有限公司(以下简称江苏科邦)94.25%股权，为江苏科邦控股股东。根据《中华人民共和国公司法》第二百一十六条第四项、《企业会计准则第 36 号——关联方披露》第三条的规定，红太阳集团、江苏劲力、江苏科邦同为南一农集团关联方。南一农集团为红太阳控股股东，江苏劲力、江苏科邦同为南一农集团控股子公司。红太阳集团持有红太阳 8%股权。根据《上市公司信息披露管理办法》(证监会令第 40 号)第七十一条第三项的规定，南一农集团、江苏劲力、江苏科邦、红太阳集团为红太阳关联法人。
(二)红太阳《2018 年年度报告》《2019 年半年度报告》存在重大遗漏
红太阳及其子公司于2012至 2016年间向南一农集团及其关联方提供存货、资金的关联交易，应在 2012 至 2016 年年度报告中披露而未披露，涉及金额合计 125,100,498 元，累积影响至《2018 年年度报告》《2019 年半年度报告》。
红太阳及其子公司南京红太阳生物化学有限责任公司(以下简称南生化)2018 年向南一农集团及其关联方提供资金发生直接或间接资金往来的关联交易，应在《2018 年年度报告》中披露而未披露，当年年度发生金额合计 1,323,300,000 元(占当年经审计净资产的27.87%)，前述以前年度未归还且未披露的资金占用累积影响至 2018年的金额 125,100,498 元，期末未披露的非经营性资金占用余额为140,100,498 元(占当年经审计净资产的 2.95%)。
红太阳及其子公司南生化 2019 年上半年向南一农集团及其关联方提供资金发生直接或间接资金往来的关联交易，应在《2019 年半年度报告》中披露而未披露，当期发生金额合计 4,681,300,000 元(占当期期末净资产的 93.66%),前述以前年度未归还的资金占用累积影响至 2019 年上半年的金额 140,100,498 元，期末非经营性资金占用余额为 1,489,800,498 元(占当期期末净资产的 29.81%)。
根据 2005 年《证券法》第六十五条第五项、第六十六条第六项，《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 2 号——年度报告的内容与格式(2017 年修订)》(证监会公告〔2017〕17 号)第三十一条、第四十条，《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 3号——半年度报告的内容与格式(2017 年修订)》(证监会公告〔2017〕18 号)第三十八条的规定，红太阳应当充分披露控股股东及其关联方非经营性占用资金的相关情况，而其未按规定在《2018 年年度报告》《2019 年半年度报告》中披露上述非经营性占用资金的关联交易，构成重大遗漏。
二、红太阳《2019 年年度报告》《2020 年半年度报告》及《关于控股股东及其关联方归还上市公司非经营性占用资金的公告》中存在虚假记载，控股股东及其关联方未实质归还占用资金
(一)控股股东及其关联方占用资金及形式性还款情况
根据红太阳《2019 年年度报告》和公司提供的情况说明，公司控股股东南一农集团及其关联方 2019 年年末对上市公司的非经营性资金占用余额为 291,673.09 万元。2020 年 1 至 6 月，南一农集团及其关联方对公司非经营性占用资金发生额为 8,500 万元。截至 2020年 6 月 29 日，南一农集团及其关联方累计占用红太阳资金 300,173.09万元。
经查，2020 年 1 月 17 日至 6 月 19 日，红太阳银行账户收到南一农集团和江苏劲力银行账户转来资金 1,959,945,878.5 元，收到南一农集团、红太阳集团背书转让的银票 1,044,200,000 元，合计3,004,145,878.5 元。
(二)控股股东及其关联方未实质归还占用资金
红太阳在收到南一农集团及其关联方资金的同时，于 2019 年 12月 27 日至 2020 年 5 月 28 日为南一农集团、红太阳集团开票融资提供质押担保。南一农集团、红太阳集团开票后或用于贴现或再背书转让给红太阳完成第二轮的形式性还款，第二轮形式性还款的银票全部来自红太阳收款后提供的质押担保。按照红太阳收到电汇款期间提供质押担保及后续还款情况，形式性还款的模式可分为以下三类：模式一，红太阳收到南一农集团及其关联方电汇款的当日或前日即为南一农集团、红太阳集团开票提供存单质押担保，南一农集团及其关联方再将开具的银票背书转让给红太阳完成第二轮的形式性还款，红太阳将收到的前述银票再质押，为南一农集团及其关联方开票再提供担保；模式二，红太阳收到南一农集团及其关联方电汇款的当日、前日或次日即为南一农集团、红太阳集团开票提供存单、银票质押担保，南一农集团及其关联方开票后未再用于二轮还款；模式三，红太阳收到南一农集团及其关联方的电汇款，红太阳以存单或银票质押方式为其开具银票提供担保，两者日期相隔较远。
红太阳累计为南一农集团及其关联方提供存单、银票质押担保2,996,515,515.64 元，其中，以存单形式提供质押额 1,933,300,000 元，使用存单 67 张，以银票形式提供质押额 1,063,215,515.64 元，使用银票 65 张，另使用银行空余额度 8000 元。经红太阳质押担保，南一农集团及其关联方开具银票合计2,996,523,515.64元，共开银票126张，担保期限一般为 3 个月至 6 个月。
2020年1月 17日至6 月19日，红太阳共收到资金3,004,145,878.5元，其中 1,959,945,878.5 元为电汇收款，1,044,200,000 元为红太阳提供质押担保开票后的背书转让。红太阳为南一农集团或红太阳集团开具银票提供担保的质押额为 2,996,515,515.64 元(不含 8000 元的银行空余额度),占收款总额的 99.75%。其中，上述模式一、二中，因红太阳收到款项与提供质押的时间非常接近、金额基本相当，视同于收到款项即被用于质押担保，收款额合计 2,945,593,781.42 元，占全部收款额的 98.05%,提供质押额合计 2,944,392,000 元(不含银行空余额度8000 元)，占全部收款额的 98.01%。2020 年 7 月 2 日至 11 月 13 日，红 太 阳 为 南 一 农 集 团 、 红 太 阳 集 团 提 供 的 担 保 质 押 资 金2,996,523,501.02 元到期后因南一农集团和红太阳集团违约被银行划转。
红太阳对收到资金的 99.75%不具有自由支配权，南一农集团及其关联方对红太阳的形式性还款未付出相应金额的资金，相应的兑付风险也转嫁给了红太阳，红太阳控股股东及其关联方未实质归还占用资金。红太阳在《2019 年年度报告》《2020 年半年度报告》中披露控股股东及其关联方不存在非经营性资金占用，在《2020 年半年度报告》中还披露其用于为股东担保的偿还资金能够为公司实际支配，在 2020 年 5 月 29 日《关于控股股东及其关联方归还上市公司非经营性占用资金的公告》中披露公司控股股东及其关联方对公司的非经营性资金占用余额降至 0 元，上述相关披露内容存在虚假记载。
三、红太阳未及时披露控股股东股份冻结相关事项
2019 年 10 月 18 日至 2020 年 1 月 16 日，南一农集团持有的红太阳股份被多家法院司法冻结及轮候冻结。2019 年 10 月 22 日，在南京市鼓楼区人民法院冻结南一农集团所持红太阳 2.51%股份时，红太阳时任董事赵晓华即从冻结申请人徽商银行股份有限公司南京分行处得知上述事项。2019 年 10 月 24 日，南京市鼓楼区人民法院、安徽省合肥市中级人民法院依法冻结南一农集团所持红太阳股份合计达到并超过总股本的 5%。
2019 年 12 月初，南一农集团员工孙某通过中国邮政 EMS 收到安徽省合肥市中级人民法院送达的(2019)皖 01 民初 2473 号民事诉讼(广发银行股份有限公司合肥分行起诉安徽国星、南一农集团金融借款合同纠纷)开庭通知及其附件，其中民事起诉状提及原告要求被告承担保全费用。孙某当日即前往红太阳法律事务负责人孙某华处，将全部材料放置在孙某华办公桌上。因此，红太阳至迟于 2019 年 12 月初应当知悉南一农集团所持红太阳 5%以上股份已被法院冻结。经查，直至 2020 年 3 月 19 日，红太阳才发布《关于控股股东、实际控制人及持股 5%以上股东所持公司股份被质押及冻结等事项的公告》。
南一农集团所持红太阳 5%以上股份被冻结，属于《上市公司信息披露管理办法》(证监会令第 40 号)第三十条第二款第十四项规定的应当立即披露的重大事件，构成 2005 年《证券法》第六十七条第一款和第二款第十二项、《证券法》第八十条第一款和第二款第十二项所述应当立即予以公告的重大事件，红太阳未及时披露控股股东股份冻结相关事项。
责任认定
红太阳的上述行为违反了 2005 年《证券法》第六十三条、第六十七条，《证券法》第七十八条第一款、第二款和第八十条的规定，构成 2005 年《证券法》第一百九十三条第一款、《证券法》第一百九十七条第一款和第二款所述的违法行为。
红太阳涉案期间有关董事、高级管理人员违反了 2005 年《证券法》第六十八条第三款、《证券法》第八十二条第三款的规定以及《上市公司信息披露管理办法》(证监会令第 40 号)第五十八条的规定，构成 2005 年《证券法》第一百九十三条第一款和《证券法》第一百九十七条第一款、第二款所述“直接负责的主管人员和其他直接责任人员”。其中，杨寿海作为红太阳实际控制人、时任法定代表人及董事长，兼任南一农集团和红太阳集团的董事长，知悉相关还款模式，了解南一农集团及其关联方的实际还款能力，是直接负责的主管人员。红太阳原财务总监、时任董事赵晓华全程独立决策、实施红太阳与控股股东及其关联方大额非经营性资金占用违法行为，且为上述形式性还款的设计者、决策者，知悉或应当知悉控股股东股份冻结相关事项，是直接负责的主管人员。时任董事会秘书唐志军未勤勉尽责，是红太阳未及时披露控股股东股份冻结相关事项行为的直接负责的主管人员。时任财务总监詹燚，财务总监赵勇，时任监事会主席、董事兼总经理赵富明，时任董事兼总经理陈新春是红太阳上述相关信息披露违法行为的其他直接责任人员。
听证、申辩、复核
红太阳及其代理人在听证过程中及申辩材料中提出：
第一，行政处罚及市场禁入事先告知书(以下简称告知书)中部分客观事实认定错误，应予以纠正。非经营性占用资金的关联交易发生金额应以资金占用金额单边计算，告知书中认定的未披露关联交易金额为双边计算金额，应扣减资金归还金额。《2019 年年度报告》《2020年半年度报告》及《关于控股股东及其关联方归还上市公司非经营性占用资金的公告》对资金占用相关事项不存在虚假记载，是红太阳可知范围内的真实记载。公司控股股东及其关联方清偿行为系实际发生，红太阳同期质押担保行为经合法决策并独立披露，两者为独立法律及事实行为，告知书混淆两者缺乏法律依据与事实合理性。
第二，红太阳对于相关信息披露事项，缺少违规披露的主观故意，经自查后皆第一时间如实公告披露，望从轻减轻处罚。
第三，红太阳全力督促控股股东及关联方偿还占用资金，积极完善企业内控，积极履行民营企业社会责任。综上，红太阳请求从轻或者减轻处罚。
赵晓华及其代理人在听证过程中及申辩材料中提出：
第一，同意红太阳提出的申辩意见。
第二，赵晓华实施资金占用的行为是履职行为，主观上是为维护上市公司利益，主观恶性较小。组织 2018、2019 年资金调度是出于稳定上市公司经营的目的，调度至关联公司的资金实际用于支持关联公司经营。2020 年 7 月后的资金占用问题非赵晓华故意导致，而是工作交接上的问题。赵晓华履职态度端正，多次为维护公司利益自愿承担担保责任，且已清晰认识到自己的错误，自愿积极配合调查，主动消除其违法行为带来的危害后果。
第三，与同类案件相比，对赵晓华适用终身禁入措施处罚过重，希望酌情减轻其市场禁入措施。综上，赵晓华请求减轻处罚。
针对红太阳提出的陈述申辩意见，经复核，证监会认为：
第一，关于红太阳未按规定披露控股股东及其关联方非经营性占用资金关联交易的行为。根据《企业会计准则第 36 号—关联方》第十条的相关规定，企业与关联方发生关联交易，应当披露关联交易的交易金额。红太阳及其子公司向南一农集团及其关联方提供存货、资金而发生的直接或间接资金往来行为构成关联交易。关联交易资金存
在划出和划入双边往来的情况下，披露的发生额应当计算双边金额。计算双边金额能准确完整反映红太阳及其子公司与南一农集团及其关联方之间的资金往来关联交易的客观真实情况，符合证监会执法惯例。
第二，关于红太阳《2019 年年度报告》《2020 年半年度报告》及《关于控股股东及其关联方归还上市公司非经营性占用资金的公告》中存在虚假记载，控股股东及其关联方未实质归还占用资金。结合本案的事实和证据，红太阳收到资金的 99.75%以质押给银行的存单、汇票的形式存在，处于冻结状态，红太阳无法对其自由支配使用，且需承担质押资金被银行划转的风险。整个形式性还款过程，南一农集团及其关联方仅承担外部融资费用，实质上并无还款等额的资金实际支出，实质上是利用红太阳提供担保所获得的融资完成对占款的形式性归还。相关担保行为与形式还款相互交叉，且在还款后随即用于担保，担保的目的即是为还款方融资，即资金随即被还款方套出。两者并非独立行为，担保行为是配合形式还款、服务形式还款的配套行为，根据实质重于形式的原则，南一农集团及其关联方仍构成对红太阳的非经营性资金占用，红太阳相关披露内容存在虚假记载。
第三，红太阳不存在从轻或减轻处罚的法定情形。对其所述的其他情节已在量罚时予以考虑，量罚并无不当。
综上，证监会对红太阳的申辩意见不予采纳。
针对赵晓华提出的陈述申辩意见，经复核，证监会认为：
第一，相关人员询问笔录、当事人自认等证据证明：赵晓华作为红太阳原财务总监、时任董事，全程独立决策、实施红太阳与控股股东及其关联方大额非经营性资金占用违法行为，且为上述形式性还款的设计者、决策者，知悉或应当知悉控股股东股份冻结相关事项，具有实施违法行为的主观故意。
第二，赵晓华积极协调南一农集团、红太阳集团归还款项，主动消除违法行为带来的后果，我会对该部分申辩意见予以采纳。赵晓华提出的案涉违法行为动机为维护红太阳利益等申辩理由不符合《中华人民共和国行政处罚法》第三十二条关于从轻、减轻处罚的相关规定。对其所述的其他情节已在量罚时予以考虑。
综上，证监会采纳赵晓华部分申辩意见，对其市场禁入措施依法予以调整。
处罚决定
本案违法行为跨越新旧法，根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，对于红太阳定期报告及临时公告存在重大遗漏、虚假记载事项，依据《证券法》第一百九十七条第二款的规定，证监会决定：
一、对南京红太阳股份有限公司责令改正，给予警告，并处以200 万元罚款；
二、对杨寿海、赵晓华给予警告，并分别处以 300 万元罚款；
三、对詹燚给予警告，并处以 150 万元罚款；
四、对赵勇、赵富明给予警告，并分别处以 50 万元罚款。
对于红太阳未及时披露临时报告事项，依据《证券法》第一百九十七条第一款的规定，证监会决定：
一、对南京红太阳股份有限公司给予警告，并处以 50 万元罚款；
二、对杨寿海、赵晓华、唐志军给予警告，并分别处以 20 万元罚款。
针对陈新春的违法行为，依据 2005 年《证券法》第一百九十三条第一款的规定，证监会决定：对陈新春给予警告，并处以 5 万元罚款。
综合上述几项，证监会决定：
一、对南京红太阳股份有限公司责令改正，给予警告，并处以250 万元罚款；
二、对杨寿海、赵晓华给予警告，并分别处以 320 万元罚款；
三、对詹燚给予警告，并处以 150 万元罚款；
四、对赵勇、赵富明给予警告，并分别处以 50 万元罚款；
五、对唐志军给予警告，并处以 20 万元罚款；
六、对陈新春给予警告，并处以 5 万元罚款。
根据证监会《市场禁入决定书》，原实控人、时任董事长杨寿海、原董事、时任财务总监赵晓华均被采取 10 年证券市场禁入措施。
截至 2023 年 9 月 4 日，控股股东南一农集团及其关联方对公司非经营性资金占用余额为 316,315.27 万元。
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